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[讨论]监理手中有什么权？
监理手中有什么权？
有的监理人常感叹手中无权，监理工作难做。
其实权，有权利和权力之分。
一， 权利。权利也有两种，一是法定权利，如公民权，是国家宪法赋于的，没有法定事由不经法定程序不能剥夺。权利和义务相关联，有权利就一定有义务。法定的权利受法律保护，法定义务也受法律强制。权利可以享受也可以不享受，例如继承权，你可以放弃。但是法定义务必须履行，例如瞻养和义务并不能因放弃继承权而不履行。这是法定权利的特点。二是约定权利，就是民事主体互相之间设定的权利。最常见的就是合同。这种基于约定而设立的权利，是平等主体之间自愿形成的。合法的民事约定也受律保护。民事约定的权利也一定会与义务相伴。双方的权利和义务是相对应的，一方的权利就是另一方的义务。自己设立的义务也必须履行，否则就要承担相应的民事责任。这种民事约定的特点是平等自愿等价有偿。
二， 权力。权力和权利是两个不同的概念。权力是强制力，只能由法律和制度或从属关系管理关系而产生。驾车在道路上行驶，与交警就形成了管理和被管理的关系。交警一挥手示意，哪怕你是大款大腕，也得靠边停下，接受检查，如果查出违法，你就得接受处罚。交警为何有这个权力？因为他帽子上有国徽，是在代表国家执行法律。管理和被管理不是平等的主体，交警对司机的管理是外部管理，司机对处罚不服可投诉，可以申请行政复议或提起行政诉讼。如果处罚错误可以得到国家赔偿。交警也要受自己上级的管理，这是内部管理。每个单位每个企业都内部都有上下级关系的内部管理，每一级领导都有相应的权力，可以在权限之内发号施令。权力和责任相关联，行使权力就必须承担责任。权力必须依法行使，执法人员执法程序执法对象都必须在权限之内严格符合规定。如果上级命令下级违章作业，那上级就要承担相应的责任。所以权力不能滥用。特定的权力只能交给特定的部门和特定的人员。
三， 明白了权利和权力的区别，那么监理手中有什么权就很清楚了。监理本身是企业，和业主及施工单位都是平等的民事主体，所签订的监理合同也属于民事合同，所以合同所约定的只能是权利而不是权力。建设单位和施工单位也是合同关系，建设单位和施工单位之间只有权利和义务的关系，建设单位委托监理，也只能是权利的转移而不可能给予对施工方管理的权力。监理单位和施工单位没有隶属关系，所以监理对施工单位及其人员没管辖的权力。监理单位作为企业，当然也不具有行政管理权力。所以监理对施工单位及其人员没有发号施令的权力，更没有记证扣分这类行政处罚权力。监理规范上不是有总监可以下开工令和停工令的规定吗？监理规范是技术标准而不是法律。涉及行政管理的规定在事实上也行不通。总监只是技术职务，没有对外单位行政管理的权力。现实中，总监不敢不同意开工，不同意也没用，你没有任何手段能制止人家开工，很多工地监理介入时往往工程早己开工多时了。总监更不可能下停工令了。施工方根本不会理会，你也没有任何制约手段。如果停工是对施方的处罚，那你监理并无行政处罚权力，施工方也无法行使申辩权的权利，如果造成损失，监理也赔不起。在法律知识日益普及的今天，大家都要依法办事，监理还在工地向农民工发威风下单子，只能成为笑话。行政管理的权力在谁手里？在政府建设管理部门手里。他们有专门的稽查机构和人员，手里有行政执法证书，依据有建筑法和相关法规，理应行使权力对施工企业加强管理，管不好理应承担责任。现在出了重大事故每每拿监理顶锅，监理没有权力，何来责任？监理是按合同办事，是履行义务。如果未能履行或履行不当不力，那也是按合同承担民事责任。
四， 权威。监理手中没有权力，只有合同约定的权利。而权利的实现要靠对方履行义务。如果对方不履行或履行不力，只能求助于有管辖权力的行政机关督促惩罚。那么监理还有没有办法起到作用呢？监理的身份只能是企业，行政管理权也不可能交到监理手上，不可能给监理人员发行政执法证书。那监理唯一可以有的只有一个，就是权威。
所谓权威，也有多种。一是法律。法律具有权威性是不言而喻的，因为不遵守法律后果严重，因此人们自然而然就起了敬畏之心，法律的权威就树立起来了。二是武力强权，可以让人不能不服从不敢不服从。三是真理。人们愿意自觉服从。例如长征中的毛泽东，手中既无权力又无力量，只是凭借手中的真理和伟大的人格，获得了大家的拥护，成了事实上的最高领导。又如某些学说权威，虽然手中没有权力，但是中央领导都要听他讲课。监理要发挥作用，也只能靠手中的真理和高尚的人格来取得各方信任和支持。要让各方都觉得监理是一片好心，说的是对的，办法是可行的，应当按监理说的办，这样监理的权威就树立起来了。而一旦有了权威，各方面也就会把监理当成依靠和主心骨，从而自觉地配合监理工作。
一开始监理还是有点权威的，因为政府推行强制监理，宣传上又大力强调监理的作用和好处，把监理夸成了一朵花。可惜好景不长，现在监理不仅谈不上权威，连名声都已扫地。这样下去，恐怕只能混吃等死了。
2018，2，1，
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